第一講 稅法對資本運(yùn)作的重大影響
稅法對資本運(yùn)作具有非常大的影響，主要體現(xiàn)在如下方面：
第一，就資本運(yùn)作的技術(shù)層面而言，在計劃制定并購方案的過程中，稅務(wù)問題幾乎涉及每個環(huán)節(jié)，是一個繞不開、無法回避、必須加以關(guān)注的重大問題。如在初期盡職調(diào)查階段，目標(biāo)公司的已有稅收問題；在投資實(shí)施中，因?yàn)橘Y本運(yùn)作行為導(dǎo)致的稅收問題；在收購?fù)瓿珊竽繕?biāo)公司的遞延稅項(xiàng)、所得稅征管環(huán)境問題；在收益階段，利潤分配的預(yù)提所得稅問題等，都需要在一開始給予高度關(guān)注。否則，輕者將使并購收益打折，重者則會導(dǎo)致資本運(yùn)作失敗。
第二，因?yàn)槎愂照邔?dǎo)致的直接稅負(fù)，金額可能非常巨大，甚至和重組金額本身為同一數(shù)量級。如果操作之前沒有稅務(wù)方面的考慮和安排，則很有可能陷于被追征稅款的窘境，在特定情況下甚至有可能牽涉到刑事責(zé)任。
第三，資本運(yùn)作方案的一個重要考慮因素就是不同方案之間的稅負(fù)比較。一個在管理和運(yùn)營方面最適合的方案完全可能因?yàn)槎悇?wù)上的因素而進(jìn)行調(diào)整或被放棄。為了取得最大限度的節(jié)稅效果，就必須在方案實(shí)施之前進(jìn)行預(yù)先的稅法判斷和測算。一旦資本運(yùn)作方案完成，則從稅法角度常常已經(jīng)陷于被動狀態(tài)。
第四，資本運(yùn)作的最終目的是獲取最大限度的利潤，并且此利潤應(yīng)該是可以控制并使股東受益的，也就是說，真正有意義的是扣除了各項(xiàng)稅負(fù)之后的凈利潤。而稅負(fù)是現(xiàn)金的凈流出，對凈利潤的影響是非常大的。
第五，在資本運(yùn)作過程中廣泛存在的稅務(wù)問題為實(shí)現(xiàn)資本運(yùn)作的稅收策劃提供了前提。也就是說，在資本運(yùn)作過程中，不是僅能被動地承受稅負(fù)，而是完全可以通過不同方案的選擇和不同的操作方法，最大限度地降低稅收風(fēng)險，選擇承受最有利的稅負(fù)和最低的稅務(wù)成本，提升企業(yè)競爭力，確保資本運(yùn)作成功。
第二講 資本運(yùn)作涉及的主要稅種
資本運(yùn)作涉及的主要稅種有：企業(yè)所得稅、個人所得稅、增值稅、營業(yè)稅、土地增值稅、契稅和印花稅。以下對資本運(yùn)作涉及的企業(yè)所得稅做概括性的陳述。
企業(yè)所得稅征管依據(jù)的核心法律是《企業(yè)所得稅法》，但是在《企業(yè)所得稅法》中并沒有直接涉及資產(chǎn)運(yùn)作、企業(yè)重組的法律規(guī)定。在《企業(yè)所得稅法》的配套行政法規(guī)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》中，第75條明確了企業(yè)資本運(yùn)營的基本稅務(wù)處理原則：“除國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定外，企業(yè)在重組過程中，應(yīng)當(dāng)在交易發(fā)生時確認(rèn)有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或者損失，相關(guān)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照交易價格重新確定計稅基礎(chǔ)。”該原則在本質(zhì)上就是“除非另有規(guī)定，以當(dāng)期征稅為原則”。顯然這樣的原則是無法解決“企業(yè)在正當(dāng)合法的資本運(yùn)營過程中當(dāng)期沒有現(xiàn)金流收入因而也無力納稅”這一根本性問題的。
2009年4月30日，規(guī)范企業(yè)投資、重組、資本運(yùn)作層面的所得稅的綱領(lǐng)性文件《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（以下簡稱59號文）正式由財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布。59號文徹底結(jié)束了此前林林總總規(guī)定的混亂局面，全面界定了企業(yè)重組的各種形式，明確了特殊性稅務(wù)處理的具體標(biāo)準(zhǔn)，引入了“股權(quán)支付”和“非股權(quán)支付”概念，具有如下亮點(diǎn)和新意：（1）使用遞延納稅的方法充分鼓勵具有正當(dāng)商業(yè)目的的重組交易；（2）立法理念和內(nèi)容與國際慣例充分接軌；（3）內(nèi)容既全面又簡潔，具有高度的概括性，涵蓋了資本運(yùn)作的所有基本形式；（4）立法技術(shù)成熟高超；（5）使用技術(shù)手段反避稅；（6）立法和監(jiān)管理念開明進(jìn)步。美中不足的是該文件的可操作性尚嫌不足，很多問題也沒有對細(xì)節(jié)進(jìn)行明確規(guī)定。據(jù)悉國家稅務(wù)總局還將繼續(xù)出臺進(jìn)一步的解釋說明和操作性配套文件。
第三講 設(shè)立和投資中的企業(yè)所得稅
使用現(xiàn)金出資基本上不涉及重大稅務(wù)問題，因此，本節(jié)主要論述使用非貨幣財產(chǎn)進(jìn)行出資（包括發(fā)起出資和增資）中的所得稅稅務(wù)問題。
一、股權(quán)出資的基本稅務(wù)處理原則
股權(quán)出資，實(shí)際上就是換股的一種類型，用于出資的股權(quán)的原股東因?yàn)榉艞壛嗽摴蓹?quán)的所有權(quán)而取得了接受出資企業(yè)的股權(quán)，接受股權(quán)出資的企業(yè)在注冊資本增加的同時取得了用于出資的股權(quán)，成為該股權(quán)對應(yīng)公司的母公司。股權(quán)出資是企業(yè)重組的基本形式之一。稅務(wù)處理的基本原則是，如果符合59號文特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定，出資一方可以作遞延納稅處理，暫不確認(rèn)所得（損失）；如果不符合59號文的特殊性稅務(wù)處理的條件而作一般性稅務(wù)處理，則出資一方當(dāng)期就要確認(rèn)所得（損失）。需要特別注意的是，在一般性稅務(wù)處理情況下，如果用于出資的股權(quán)的資產(chǎn)評估增值巨大，則完全可能導(dǎo)致產(chǎn)生巨額所得稅負(fù)。
二、非貨幣財產(chǎn)出資的基本稅務(wù)處理原則
非貨幣財產(chǎn)出資，也是企業(yè)重組的重要形式，出資的結(jié)果就是出資方因?yàn)榉艞壛擞糜诔鲑Y的資產(chǎn)的所有權(quán)而取得了接受出資企業(yè)的股權(quán)。稅務(wù)處理的基本原則是，如果符合59號文特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定，出資一方可以作遞延納稅處理，暫不確認(rèn)所得（損失）；如果不符合59號的特殊性稅務(wù)處理的條件而作一般性稅務(wù)處理，則出資一方當(dāng)期就要確認(rèn)所得（損失），即“視同銷售”。需要特別注意的是，在一般性稅務(wù)處理情況下，如果出資資產(chǎn)的評估增值巨大，則完全可能導(dǎo)致產(chǎn)生巨額所得稅負(fù)。
第四講 股權(quán)收購中的企業(yè)所得稅
據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文）的規(guī)定，股權(quán)收購是指一家企業(yè)（以下稱為收購企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為被收購企業(yè)）的股權(quán)，以實(shí)現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。收購企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。再結(jié)合59號文對股權(quán)支付的定義，可以看出從企業(yè)所得稅的角度，59號文中的股權(quán)收購的范疇大于一般意義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，至少包括了股權(quán)出資等情形。
一般意義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指公司股東依法將自己的股權(quán)賣出、贈與、互易給其他個人、公司等，使他人成為公司股東的民事法律行為。只轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人仍然是公司股東，只是股權(quán)份額減少；全部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人不再是原所在公司的股東。在涉及其他稅種時，主要使用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念。
59號文規(guī)定，股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式；所稱非股權(quán)支付，是指以本企業(yè)的現(xiàn)金、銀行存款、應(yīng)收款項(xiàng)、本企業(yè)或其控股企業(yè)股權(quán)和股份以外的有價證券、存貨、固定資產(chǎn)、其他資產(chǎn)以及承擔(dān)債務(wù)等作為支付的形式。
對于股權(quán)收購，59號文區(qū)別了“一般性稅務(wù)處理”和“特殊性稅務(wù)處理”兩種情況。總的來說，對于一般性稅務(wù)處理，規(guī)定當(dāng)期確認(rèn)收入納稅。根據(jù)國稅函[2010]79號的規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額。
如果滿足相應(yīng)條件而被認(rèn)定為特殊性稅務(wù)處理，則當(dāng)期不確認(rèn)收入，做遞延納稅處理。
第五講 資產(chǎn)收購中的企業(yè)所得稅
《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文）中對資產(chǎn)收購的定義是一家企業(yè)（以下稱為受讓企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為轉(zhuǎn)讓企業(yè)）實(shí)質(zhì)經(jīng)營性資產(chǎn)的交易。受讓企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式；所稱非股權(quán)支付，是指以本企業(yè)的現(xiàn)金、銀行存款、應(yīng)收款項(xiàng)、本企業(yè)或其控股企業(yè)股權(quán)和股份以外的有價證券、存貨、固定資產(chǎn)、其他資產(chǎn)以及承擔(dān)債務(wù)等作為支付的形式。
這個定義在一定程度上說明了如下常識：在資本運(yùn)作中的資產(chǎn)收購和一般情況下的資產(chǎn)買賣商品交易，有著本質(zhì)的不同，體現(xiàn)在交易的數(shù)量、交易的標(biāo)的是生產(chǎn)資料還是一般產(chǎn)品、交易的目的、交易對各方未來的生產(chǎn)能力的影響等諸多方面；最主要的區(qū)別在于，前者是受讓企業(yè)為獲得轉(zhuǎn)讓企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)而發(fā)生的資產(chǎn)交易，其實(shí)質(zhì)屬于投資行為，而后者則不具有這一目的。
資產(chǎn)收購可以分成三大類：增資型、資產(chǎn)換股權(quán)型和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓型。和股權(quán)收購一樣，59號文中對于資產(chǎn)收購也規(guī)定了適用一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理的兩種處理方法。其中前兩類基本上適用“特殊性稅務(wù)處理”，第三類適用“一般性稅務(wù)處理”；如果同時使用股權(quán)支付和非股權(quán)支付，這還要根據(jù)具體比例判斷是否滿足“特殊性稅務(wù)處理”要求。
第六講 債務(wù)重組中的企業(yè)所得稅
《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文）中的債務(wù)重組，是指在債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其債務(wù)人的債務(wù)作出讓步的事項(xiàng)。企業(yè)會計準(zhǔn)則（12號）中的債務(wù)重組，是指在債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議或者法院的裁定作出讓步的事項(xiàng)。方式主要包括以資產(chǎn)清償債務(wù)、將債務(wù)轉(zhuǎn)為資本、修改其他債務(wù)條件（如減少債務(wù)本金、減少債務(wù)利息）或者以上三種方式的組合等。下列情形不屬于債務(wù)重組：（1）債務(wù)人發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券按正常條件轉(zhuǎn)為其股權(quán)（因?yàn)闆]有改變條件）；（2）債務(wù)人破產(chǎn)清算時發(fā)生的債務(wù)重組（此時應(yīng)按清算會計處理）；（3）債務(wù)人改組（權(quán)利與義務(wù)沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化）；（4）債務(wù)人借新債償舊債（借新債與償舊債實(shí)際上是兩個過程，舊債償還的條件并未發(fā)生改變）。從以上陳述可以看出在債務(wù)重組的定義方面，稅法和會計準(zhǔn)則的規(guī)定幾乎完全一致。
根據(jù)59號文的規(guī)定，對于債務(wù)重組應(yīng)區(qū)分不同情況和條件，分別適用一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理。一般性稅務(wù)處理主要原則是：以非貨幣資產(chǎn)清償債務(wù)，應(yīng)當(dāng)分解為轉(zhuǎn)讓相關(guān)非貨幣性資產(chǎn)、按非貨幣性資產(chǎn)公允價值清償債務(wù)兩項(xiàng)業(yè)務(wù)，確認(rèn)相關(guān)資產(chǎn)的所得或損失。發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項(xiàng)業(yè)務(wù)，確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照支付的債務(wù)清償額低于債務(wù)計稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組所得；債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照收到的債務(wù)清償額低于債權(quán)計稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組損失。
如果被認(rèn)定為特殊性稅務(wù)處理，則交易各方對其交易中的股權(quán)支付部分，可以按以下規(guī)定進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理：企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上，可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻計入各年度的應(yīng)納稅所得額。企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項(xiàng)業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。
第七講 企業(yè)法律形式變更中的企業(yè)所得稅
企業(yè)法律形式的改變，從立法的角度來看，是一個比較新的提法，亦無準(zhǔn)確的法律定義。一般而言，企業(yè)法律形式改變，可能涉及的主要稅種是企業(yè)所得稅、個人所得稅、印花稅等。當(dāng)然，如果該法律形式的改變導(dǎo)致被視同清算處理，則可能和所有稅種都直接相關(guān)了。《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文）中的“企業(yè)法律形式改變”，是指企業(yè)注冊名稱、住所以及企業(yè)組織形式等的簡單改變。這些改變從是否導(dǎo)致稅收征管實(shí)質(zhì)義務(wù)的角度，分為兩種。
一、不改變企業(yè)稅收征管實(shí)質(zhì)義務(wù)的改變
此類改變主要是指企業(yè)注冊名稱、住所、內(nèi)部管理模式、法定代表人、注冊資本、出資方式、出資時間、企業(yè)組織形式、經(jīng)營期限、經(jīng)營范圍等的改變。
其中絕大部分改變應(yīng)該按照《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》及時申請變更登記，包括在必要時修改公司章程等。原則上，這些改變不會直接增加企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，增減企業(yè)的實(shí)質(zhì)納稅義務(wù)。但是這些變化可能會在稅法上有特別的意義或者導(dǎo)致產(chǎn)生相關(guān)方的稅收義務(wù)，也應(yīng)該給予足夠重視，比如經(jīng)營期限的改變可能導(dǎo)致稅收優(yōu)惠的適用和返還，出資方式的變化可能導(dǎo)致出資方的納稅義務(wù)，有限公司整體變更為股份公司可能導(dǎo)致股東納稅義務(wù)（特別是自然人股東）。
二、59號文中所述的企業(yè)法律形式的改變導(dǎo)致的稅收征管處置
（一）從法人到非法人的轉(zhuǎn)變
59號文規(guī)定：“企業(yè)由法人轉(zhuǎn)變?yōu)閭€人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人組織，或?qū)⒌怯涀缘剞D(zhuǎn)移至中華人民共和國境外（包括港、澳、臺地區(qū)），應(yīng)視同企業(yè)進(jìn)行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)。企業(yè)的全部資產(chǎn)以及股東投資的計稅基礎(chǔ)均應(yīng)以公允價值為基礎(chǔ)確定。”
從承擔(dān)有限責(zé)任到承擔(dān)無限責(zé)任，前后是兩個不同的法律主體，因此應(yīng)該“拗?jǐn)唷保匦掠嬎愣愗?fù)。從另一個角度看，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)等承擔(dān)納稅義務(wù)的主要是個人（自然人），因此轉(zhuǎn)變前的納稅義務(wù)和權(quán)利的承擔(dān)主體也發(fā)生了實(shí)質(zhì)性改變，從企業(yè)變成了自然人，所以應(yīng)該視同清算分配處理。如果企業(yè)轉(zhuǎn)至國外注冊，因?yàn)闀l(fā)生稅收管轄權(quán)和納稅義務(wù)主體的改變，也當(dāng)然應(yīng)視同清算處理。
（二）企業(yè)其他法律形式的變化
59號文中列明的有企業(yè)注冊名稱、住所以及企業(yè)組織形式的變化。企業(yè)組織形式改變的主要情形是從有限責(zé)任公司到股份有限公司的轉(zhuǎn)變。這些變化中，企業(yè)的法律主體沒有發(fā)生變化，因此原則上“可以直接變更稅務(wù)登記，除另有規(guī)定外，有關(guān)企業(yè)所得稅納稅事項(xiàng)（包括虧損結(jié)轉(zhuǎn)、稅收優(yōu)惠等權(quán)益和義務(wù)）由變更后企業(yè)承繼，但因住所發(fā)生變化而不符合稅收優(yōu)惠條件的除外”。住所發(fā)生變化導(dǎo)致不符合稅收優(yōu)惠條件的情況主要有兩種：一是針對設(shè)立在經(jīng)濟(jì)特區(qū)、浦東新區(qū)的企業(yè)在所得稅過度優(yōu)惠政策期間發(fā)生轉(zhuǎn)至區(qū)外的情形；二是根據(jù)《關(guān)于西部大開發(fā)稅收優(yōu)惠政策問題的通知》（財稅〔2001〕202號）享受地區(qū)優(yōu)惠稅收政策的企業(yè)轉(zhuǎn)至區(qū)外的情形。除此之外，目前在所得稅法方面有效的現(xiàn)行地區(qū)優(yōu)惠政策已經(jīng)罕見（僅見于“西部大開發(fā)”等個別情形）。另外，比如“小型微利企業(yè)”，也可能由于資產(chǎn)和人員變化而不再符合“小型”的定義，導(dǎo)致無法享受相關(guān)優(yōu)惠；再比如以研發(fā)費(fèi)用占銷售收入比例、高新技術(shù)產(chǎn)品收入占企業(yè)總收入比例、科技人員數(shù)量占企業(yè)職工總數(shù)比例等為條件的稅收優(yōu)惠，如果相關(guān)情形發(fā)生變更，則可能因?yàn)椴辉贊M足條件而不能繼續(xù)享受稅收優(yōu)惠。
因?yàn)殛P(guān)于企業(yè)法律形式改變產(chǎn)生的稅負(fù)征管影響，59號文主要是從資本運(yùn)作方式和前后主體納稅義務(wù)承續(xù)與否的角度進(jìn)行規(guī)定，不具有完整性。因此，此處有必要強(qiáng)調(diào)：注銷稅務(wù)登記并非都需要清算所得稅，二者沒有必然聯(lián)系，請參考本書有關(guān)企業(yè)清算所得稅章節(jié)。
第八講 清算中的企業(yè)所得稅
規(guī)范企業(yè)清算稅務(wù)問題的主要直接法律規(guī)定是《關(guān)于企業(yè)清算業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕60號，以下簡稱60號文），《企業(yè)所得稅法》第53條、第55條和《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第11條也作了原則性的規(guī)定。
企業(yè)清算可以分為三個層面的稅法問題：清算企業(yè)本身的稅務(wù)問題、清算企業(yè)股東因?yàn)榍逅闫髽I(yè)的清算行為導(dǎo)致的稅務(wù)問題和企業(yè)清算的后續(xù)事宜。
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第11條第1款規(guī)定了清算所得的含義，是從清算公司本身這個層面定義的，“企業(yè)所得稅法第五十五條所稱清算所得，是指企業(yè)的全部資產(chǎn)可變現(xiàn)價值或者交易價格減除資產(chǎn)凈值、清算費(fèi)用以及相關(guān)稅費(fèi)等后的余額”。同時《企業(yè)所得稅法》也明確了清算所得應(yīng)該依法繳稅，在《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文）中也有類似陳述。
根據(jù)59號文，企業(yè)清算的所得稅處理，是指企業(yè)不再持續(xù)經(jīng)營，發(fā)生結(jié)束自身業(yè)務(wù)、處置資產(chǎn)、償還債務(wù)以及向所有者分配剩余財產(chǎn)等經(jīng)濟(jì)行為時，對清算所得、清算所得稅、股息分配等事項(xiàng)的處理。
企業(yè)清算的所得稅處理包括以下內(nèi)容：
（1）全部資產(chǎn)均應(yīng)按可變現(xiàn)價值或交易價格，確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失；
（2）確認(rèn)債權(quán)清理、債務(wù)清償?shù)乃没驌p失；
（3）改變持續(xù)經(jīng)營核算原則，對預(yù)提或待攤性質(zhì)的費(fèi)用進(jìn)行處理；
（4）依法彌補(bǔ)虧損，確定清算所得；
（5）計算并繳納清算所得稅；
（6）確定可向股東分配的剩余財產(chǎn)、應(yīng)付股息等。
企業(yè)的全部資產(chǎn)可變現(xiàn)價值或交易價格，減除資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)、清算費(fèi)用、相關(guān)稅費(fèi)，加上債務(wù)清償損益等后的余額，為清算所得。如果以公式的形式表達(dá)，即為：
清算所得＝企業(yè)的全部資產(chǎn)可變現(xiàn)價值或交易價格－資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)－清算費(fèi)用－相關(guān)稅費(fèi)＋債務(wù)清償損益－彌補(bǔ)以前年度虧損。其中，債務(wù)清償損益＝債務(wù)的計稅基礎(chǔ)－債務(wù)的實(shí)際償還金額。正數(shù)為收益，負(fù)數(shù)為損失。“相關(guān)稅費(fèi)”為企業(yè)在清算過程中發(fā)生的相關(guān)稅費(fèi)，不包含企業(yè)以前年度欠稅
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第11條第2款規(guī)定：“投資方企業(yè)從被清算企業(yè)分得的剩余資產(chǎn)，其中相當(dāng)于從被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中應(yīng)當(dāng)分得的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為股息所得；剩余資產(chǎn)減除上述股息所得后的余額，超過或者低于投資成本的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或者損失。”此款就是規(guī)范清算企業(yè)股東層面的所得稅義務(wù)，該款內(nèi)容在59號文中也有相同表述。
企業(yè)全部資產(chǎn)的可變現(xiàn)價值或交易價格減除清算費(fèi)用，職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，結(jié)清清算所得稅、以前年度欠稅等稅款，清償企業(yè)債務(wù)，按規(guī)定計算可以向所有者分配的剩余資產(chǎn)。可供分配剩余財產(chǎn)的稅務(wù)處理，主要涉及清算企業(yè)股東分回剩余財產(chǎn)計稅基礎(chǔ)的確定及所得稅處理兩個問題。由于清算企業(yè)已按稅法規(guī)定確認(rèn)了可供分配剩余財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得，因此依據(jù)60號文的規(guī)定，被清算企業(yè)的股東從被清算企業(yè)分得的資產(chǎn)應(yīng)按可變現(xiàn)價值或?qū)嶋H交易價格確定計稅基礎(chǔ)，因股東身份不同（居民企業(yè)、非居民企業(yè)、中國公民、外籍個人）分回剩余財產(chǎn)的所得稅處理不同。
60號文規(guī)定，清算企業(yè)股東為居民企業(yè)的，其分得剩余資產(chǎn)的金額，相當(dāng)于被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中按該股東所占股份比例計算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得；剩余資產(chǎn)減除股息所得后的余額，超過或低于股東投資成本的部分，應(yīng)確認(rèn)為股東的投資轉(zhuǎn)讓所得或損失。需要說明的是，如屬于股東投資轉(zhuǎn)讓損失，只有經(jīng)過稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后才能稅前扣除。《關(guān)于企業(yè)資產(chǎn)損失稅前扣除政策的通知》（財稅〔2009〕57號）第6條規(guī)定，被投資方財務(wù)狀況嚴(yán)重惡化，累計發(fā)生巨額虧損，已完成清算或清算期超過3年以上的，減除可收回金額后確認(rèn)的無法收回的股權(quán)投資，可以作為股權(quán)投資損失在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。因此，對于納稅人因投資取得的清算資產(chǎn)，可以這樣理解，投資方企業(yè)從被清算企業(yè)就剩余資產(chǎn)取得的部分，其中相當(dāng)于從被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中應(yīng)當(dāng)取得的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為因股權(quán)投資關(guān)系從被投資單位稅后利潤中分配取得的投資所得，免予征收企業(yè)所得稅；剩余資產(chǎn)扣除上述股息所得后的余額，是企業(yè)的投資返還和投資回收，應(yīng)沖減投資計稅成本；投資方獲得的超過投資的計稅成本的分配支付額，包括轉(zhuǎn)讓投資時超過投資計稅成本的收入，應(yīng)確認(rèn)為投資轉(zhuǎn)讓所得，反之則作為投資轉(zhuǎn)讓損失。需要注意的是，雖然清算企業(yè)原則上不能享受稅收優(yōu)惠，但是清算企業(yè)股東分配剩余財產(chǎn)中確認(rèn)為股息所得的部分，符合條件的可以作為免稅收入，即被清算的企業(yè)不能適用稅收優(yōu)惠，但繼續(xù)存在的股東依然可以享受法定優(yōu)惠。
第九講 居民企業(yè)和非居民企業(yè)的認(rèn)定
2007年1 2月6日，溫家寶總理簽署國務(wù)院令第512號，正式發(fā)布《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》），自2008年1月1日起與新《企業(yè)所得稅法》同步實(shí)施。
在新《企業(yè)所得稅法》中，首次引進(jìn)了“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”的概念，并相應(yīng)地規(guī)定了各自不同的納稅義務(wù)
劃分居民企業(yè)和非居民企業(yè)的稅法標(biāo)準(zhǔn)主要是《企業(yè)所得稅法》第2條、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第4條、第5條和《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號，以下簡稱82號文）。《企業(yè)所得稅法》確定了基本原則，82號文就具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了明確。
《企業(yè)所得稅法》第2條規(guī)定：“企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。本法所稱居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。本法所稱非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。”《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第4條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第二條所稱實(shí)際管理機(jī)構(gòu)，是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等實(shí)施實(shí)質(zhì)性全面管理和控制的機(jī)構(gòu)。”
根據(jù)上述法律規(guī)定，我們可以得出結(jié)論，稅法中的“非居民企業(yè)”需要同時滿足如下條件：
（1）依照外國（地區(qū)）法律成立
此條件較為清晰明確，不易產(chǎn)生爭議和誤解，僅需明確在港、澳、臺設(shè)立的企業(yè)也參照適用此條，即視同“依照外國（地區(qū)）”地區(qū)法律成立。
（2）實(shí)際管理機(jī)構(gòu)（對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等實(shí)施實(shí)質(zhì)性全面管理和控制的機(jī)構(gòu)）不在中國境內(nèi)。
稅法對居民納稅義務(wù)人和非居民納稅義務(wù)人的納稅義務(wù)（應(yīng)納稅所得額）采取了不同的標(biāo)準(zhǔn)：居民企業(yè)承擔(dān)全面納稅義務(wù)，就來源于我國境內(nèi)、境外的全部所得納稅；非居民企業(yè)承擔(dān)有限納稅義務(wù)，一般只就來源于我國境內(nèi)的所得納稅，此為界定兩者的稅法意義之根本所在。
如果一個企業(yè)被認(rèn)定為非居民企業(yè)，則其來源于中國境外的所得，除非該所得和該企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的機(jī)構(gòu)和場所有實(shí)際聯(lián)系，否則，該企業(yè)就該所得對中國政府不承擔(dān)納稅義務(wù)；其來源于中國境內(nèi)的所得均對中國政府承擔(dān)納稅義務(wù)。
對于判斷該所得是否來源于中國境內(nèi)，《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》將可能產(chǎn)生所得的情形分為銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得、權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得等，基本上采取了國際通用的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)予以認(rèn)定，因?yàn)榭蛛y窮盡，因此最后又使用兜底條款加以授權(quán)。
對于“實(shí)際聯(lián)系”，則采用了“擁有”加“控制”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即據(jù)以取得所得的財產(chǎn)是由非居民企業(yè)在中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)和場所“擁有”和“控制”的，即認(rèn)定為存在實(shí)際聯(lián)系，并因此產(chǎn)生納稅義務(wù)。此處仍然采用實(shí)質(zhì)性判斷的標(biāo)準(zhǔn)，沒有拘泥于要求享有所有權(quán)。
第十講 境外投資中的所得稅抵免
境外投資涉及多方面的法律和政策問題，稅務(wù)問題也不例外。本書力圖從境內(nèi)和境外兩個角度討論境外投資的稅務(wù)問題。境內(nèi)角度主要討論關(guān)于國際稅收抵免的一些規(guī)定，主要是限額抵免和間接抵免；境外角度主要是探討如何科學(xué)合理地設(shè)計境外投資的架構(gòu)問題。
由于有關(guān)國家各自主張的稅收管轄權(quán)在納稅人的跨國所得或財產(chǎn)價值上發(fā)生了重疊和沖突，造成了國際重復(fù)征稅的現(xiàn)象。所謂國際重復(fù)征稅是指兩個或兩個以上的國家對同一納稅人就同一課稅對象，在同一時期內(nèi)課征相同或類似的稅收。而稅收抵免法就是為了解決國際重復(fù)征稅現(xiàn)象。
（一）企業(yè)所得稅法關(guān)于國際稅收抵免的變化
原內(nèi)、外資企業(yè)所得稅法規(guī)定，對企業(yè)來源于境外的所得，已經(jīng)在境外實(shí)際繳納的企業(yè)所得稅稅款可以進(jìn)行稅收抵免。在《企業(yè)所稅法》實(shí)施之后，對國際稅收抵免的規(guī)定發(fā)生了一些變化。主要包括以下幾個方面：
1、抵免方法的變化以及間接抵免制度的引入
舊法關(guān)于抵免方法的規(guī)定主要有：《企業(yè)所得稅暫行條例》第20條規(guī)定：“納稅人來源于中國境外的所得，已在境外繳納的所得稅稅款（不包括減免稅或納稅后又得到補(bǔ)償以及由他人代為承擔(dān)的稅款），準(zhǔn)予在匯總繳納所得稅時，從其應(yīng)納稅額中扣除，但扣除額不能超過境外所得依照我國稅法規(guī)定計算的應(yīng)納稅額。”《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第28條規(guī)定：“外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的機(jī)構(gòu)、場所取得發(fā)生在中國境外的與該機(jī)構(gòu)、場所有實(shí)際聯(lián)系的利潤（股息）、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)和其他所得已在境外繳納的所得稅款，除國家另有規(guī)定外，可以作為費(fèi)用扣除。”該條規(guī)定既屬于限額抵免法，也屬于直接抵免法。
《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例頒布以后，在保留了原有的限額抵免辦法之后，又引入了對股息、紅利間接負(fù)擔(dān)的所得稅給予抵免的辦法，即間接抵免法。《企業(yè)所得稅法》第3條規(guī)定：“居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅；非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，應(yīng)當(dāng)就其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所有實(shí)際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。”第24條規(guī)定：“居民企業(yè)從其直接或者間接控制的外國企業(yè)分得的來源于中國境外的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，外國企業(yè)在境外實(shí)際繳納的所得稅稅額中屬于該項(xiàng)所得負(fù)擔(dān)的部分，可以作為該居民企業(yè)的可抵免境外所得稅稅額，在抵免限額內(nèi)抵免。”這是《企業(yè)所得稅法》對間接抵免制度的引入。
但需要注意的是，《企業(yè)所得稅法》中出現(xiàn)的“外國企業(yè)”的概念。這里的“外國企業(yè)”是不同于“非居民企業(yè)”的另一個概念，不能將其混淆。居民企業(yè)和外國企業(yè)之間是直接控制或間接控制的關(guān)系。所謂直接控制，一般是通過直接持股和控股實(shí)現(xiàn)的，即母子公司的關(guān)系。但是要達(dá)到對一個企業(yè)的控制，應(yīng)當(dāng)在控股比例上有一定的要求。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第117條規(guī)定：“……所謂間接控制，是指多層控股的關(guān)系，例如A公司控制B公司，B公司控制C公司，那么A公司對C公司的控制就構(gòu)成了間接控制。控制方式不同，計算方式的繁簡也不同。”
2、計算公式的變化
《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第84條規(guī)定：“……納稅人境外所得扣除限額應(yīng)當(dāng)分國不分項(xiàng)計算，計算公式為：境外所得稅稅款扣除限額=境內(nèi)、境外所得按稅法計算的應(yīng)納稅總額×來源于某外國的所得額/境內(nèi)、境外所得總額。”財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于發(fā)布境外所得計征所得稅暫行辦法（修訂）的通知》（財稅字〔1997〕116號）規(guī)定：“納稅人在境外繳納的所得稅，在匯總納稅時，可選擇定率抵扣辦法，即經(jīng)企業(yè)申請，稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，企業(yè)可以不區(qū)分免稅或非免稅項(xiàng)目，統(tǒng)一按境外應(yīng)納稅所得額165%的比率抵扣。”
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第78條規(guī)定：“……除國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定外，該抵免限額應(yīng)當(dāng)分國（地區(qū)）不分項(xiàng)計算，計算公式為：抵免限額=中國境內(nèi)、境外所得依照企業(yè)所得稅法和條例的規(guī)定計算的應(yīng)納稅總額×來源于某國（地區(qū)）的應(yīng)納稅所得額/中國境內(nèi)、境外應(yīng)納稅所得總額。”
3、抵免期限的變化
《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第85條規(guī)定：“外商投資企業(yè)來源于境外所得在境外實(shí)際繳納所得稅稅款，低于稅法規(guī)定計算的扣除限額的，可以從應(yīng)納稅額中扣除其在境外實(shí)際繳納的所得稅稅款；超過扣除限額的，其超過部分不得作為稅額扣除，也不得列為費(fèi)用支出，但可以用以后年度稅額扣除不超過限額的余額補(bǔ)扣，補(bǔ)扣期限最長不得超過5年。”
《企業(yè)所得稅法》第18條規(guī)定：“企業(yè)納稅年度發(fā)生的虧損，準(zhǔn)予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補(bǔ)，但結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過5年。”第23條規(guī)定：“企業(yè)取得的下列所得已在境外繳納的所得稅稅額，可以從其當(dāng)期應(yīng)納稅額中抵免，抵免限額為該項(xiàng)所得的應(yīng)納稅額；超過抵免限額的部分，可以在以后5個年度內(nèi)，用每年度抵免限額抵免當(dāng)年應(yīng)抵稅額后的余額進(jìn)行抵補(bǔ)：（1）居民企業(yè)來源于中國境外的應(yīng)稅所得；（2）非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，取得發(fā)生在中國境外但與該機(jī)構(gòu)、場所有實(shí)際聯(lián)系的應(yīng)稅所得。”
4、申報資料的變化
《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第86條規(guī)定：“外商投資企業(yè)在依照規(guī)定扣除稅額時，應(yīng)當(dāng)提供境外稅務(wù)機(jī)關(guān)填發(fā)的同一年度納稅憑證原件，不得用復(fù)印件或者不同年度的納稅憑證作為扣除稅額的憑據(jù)。”內(nèi)資企業(yè)沒有關(guān)于這方面的規(guī)定。
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第81條規(guī)定：“企業(yè)依照企業(yè)所得稅法第二十三條、第二十四條的規(guī)定抵免企業(yè)所得稅稅額時，應(yīng)當(dāng)提供中國境外稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的稅款所屬年度的有關(guān)納稅憑證。”另外，根據(jù)國家稅務(wù)總局印發(fā)的《企業(yè)所得稅匯算清繳納稅申報鑒證業(yè)務(wù)準(zhǔn)則（試行）》（國稅發(fā)〔2007〕10號）規(guī)定，進(jìn)行境外所得稅抵扣三方面內(nèi)容要通過審核：（1）獲取境外所得稅抵扣和計算明細(xì)表，并與企業(yè)所得稅納稅申報表等賬表核對一致。（2）審核企業(yè)境外收入總額是否按照稅收規(guī)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)扣除境外發(fā)生的成本、費(fèi)用，計算的境外所得、境外免稅所得及境外應(yīng)納稅所得額金額是否符合有關(guān)稅收規(guī)定。（3）審核并確認(rèn)企業(yè)本年度境外所得稅扣除限額和抵扣金額是否符合有關(guān)稅收規(guī)定，計算的金額是否準(zhǔn)確；即《企業(yè)所得稅法》統(tǒng)一了關(guān)于內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)的規(guī)定，要求內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)在申報資料時都需要提交相應(yīng)的納稅憑證。并且新修訂的法律沒有要求必須使用原件，而不能使用復(fù)印件。
第十一講 境外投資架構(gòu)設(shè)計對所得稅的影響
近年來，隨著中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，中國企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，整體實(shí)力不斷提高，產(chǎn)生了很多具有發(fā)展?jié)摿Φ拇笃髽I(yè)。這些大企業(yè)在謀求境內(nèi)發(fā)展的同時，也開始將眼光投向境外市場，紛紛制定并力圖實(shí)施全球化的投資戰(zhàn)略。然而，這些投資性戰(zhàn)略往往將重點(diǎn)放在了產(chǎn)品、市場、人力資源等經(jīng)營性方面，或者是前期的投資規(guī)模、交易金額等因素上，但卻忽略了投資過程中的經(jīng)營規(guī)模以及后期的利潤回收和退出戰(zhàn)略，尤其忽略了在這個過程中的稅務(wù)籌劃問題。稅務(wù)籌劃的主要目的是通過合法的渠道將稅負(fù)降到最低，提高投資的回報率。
在境外投資過程中，首先，要深入了解被投資企業(yè)的財務(wù)狀況和稅務(wù)情況，以免在投資之后負(fù)擔(dān)預(yù)算外的稅收成本。其次，還要了解被投資國的稅制問題，特別需要了解被投資國與企業(yè)居住國之間是否存在稅收協(xié)定，被投資國是否存在稅收優(yōu)惠政策。企業(yè)在境外投資的時候，如果能夠成功申請到當(dāng)?shù)氐亩愂諆?yōu)惠政策，就可以大幅度提高投資回報率。另外，也要關(guān)注國內(nèi)的稅收饒讓制度。而這些問題，都需要在企業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略性計劃時作出相應(yīng)的規(guī)劃，以掌握投資的稅收成本及納稅的具體操作性規(guī)定。
具體涉及稅務(wù)性境外投資架構(gòu)的建設(shè)時，應(yīng)當(dāng)考慮以下幾個問題，主要是設(shè)立公司地點(diǎn)的選擇、設(shè)立公司組織形式的選擇、設(shè)立公司投資模式的選擇以及國際稅收協(xié)定。
第十二講 稅收協(xié)定對海外投資所得稅的影響
稅收協(xié)定是兩國政府間簽署的協(xié)議，是對締約一方居民從另一方取得所得涉及的稅收管轄權(quán)劃分作出的規(guī)定。作為以國家信譽(yù)保證遵守的協(xié)議，稅收協(xié)定通過限制所得來源國國內(nèi)稅收法規(guī)的實(shí)施，對締約國的居民到對方國家從事投資經(jīng)營活動取得所得在稅收上給予保護(hù)。
稅收協(xié)定對海外投資的作用和意義：
1、通過利用稅收協(xié)定，投資者可以減少稅負(fù)，避免重復(fù)繳稅，節(jié)約稅負(fù)成本，增加最終的所得和收益。
2、通過稅收協(xié)定，投資者的經(jīng)營活動有了法律保障，當(dāng)投資者受到稅收歧視時，除在另一方提起行政復(fù)議或訴訟外，還可以向所屬居民國的稅務(wù)主管當(dāng)局申請啟動相互協(xié)商程序，以解決涉稅爭議，維護(hù)自己的合法權(quán)益。
關(guān)于稅收協(xié)定的實(shí)體和程序性規(guī)定，主要體現(xiàn)在國家稅務(wù)總局發(fā)布的《非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕124號，以下簡稱124號文），以及國家稅務(wù)總局《關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函〔2009〕601號，以下簡稱601號文）中。
近年來，我國法律進(jìn)一步完善了對濫用稅收協(xié)定的防范問題，加強(qiáng)了在反避稅方面的規(guī)定以及對稅收協(xié)定濫用的監(jiān)管。從《企業(yè)所得稅法》中“一般反避稅條款”的規(guī)定，到2009年1月頒布的《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕2號）對反避稅問題的實(shí)施和執(zhí)行作了更為細(xì)致的規(guī)定。2009年2月頒布的國家稅務(wù)總局《關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》（國稅函〔2009〕81號，以下簡稱81號文）貫徹了關(guān)于反避稅的政策，為一般反避稅條款的實(shí)施提供了更加具體的細(xì)則。81號文對于持有中國境內(nèi)投資的離岸特殊目的公司是否能享受稅收協(xié)定優(yōu)惠具有重要意義，促使外國公司在中國投資控股公司時對公司結(jié)構(gòu)做進(jìn)一步的審視。
81號文第4條規(guī)定：“以獲取優(yōu)惠的稅收地位為主要目的的交易或安排不應(yīng)構(gòu)成適用稅收協(xié)定股息條款優(yōu)惠規(guī)定的理由，納稅人因該交易或安排而不當(dāng)享受稅收協(xié)定待遇的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行調(diào)整。”該條體現(xiàn)了實(shí)質(zhì)重于形式的原則，是一般反避稅條款的重申。雖然在我國和其他國家的某些稅收協(xié)定中并沒有關(guān)于禁止稅收協(xié)定濫用的相關(guān)規(guī)定，似乎應(yīng)當(dāng)在雙方協(xié)商之后該條款才能發(fā)生效力，但是實(shí)際上該條已被普遍認(rèn)為是我國的一般反避稅條款，對實(shí)踐中個案的執(zhí)行起到了指導(dǎo)作用。
81號文連同最近的稅務(wù)案例，以及《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》的頒布，展示了中國稅務(wù)機(jī)關(guān)強(qiáng)調(diào)施行反避稅條例和強(qiáng)化監(jiān)管稅收協(xié)定濫用的決心。已經(jīng)或仍在考慮通過設(shè)立離岸控股公司結(jié)構(gòu)以享受稅收協(xié)定優(yōu)惠的外國投資者不應(yīng)該以其控股公司的地理位置選擇或者以這種控股結(jié)構(gòu)很常見為理由來推定其可以自動享受稅收協(xié)定優(yōu)惠。在稅務(wù)規(guī)制和征管環(huán)境不斷趨向嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕裉欤鈬顿Y者應(yīng)該意識到重新審視控股公司結(jié)構(gòu)的重要性以確保有足夠的商業(yè)實(shí)質(zhì)（例如人員、決策制定等）和同期資料準(zhǔn)備來支持稅務(wù)上的合理商業(yè)目的與經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的要求。進(jìn)一步而言，擬享受優(yōu)惠協(xié)定待遇的離岸控股公司應(yīng)開始著手準(zhǔn)備取得并提供有關(guān)的稅收居民身份證明。雖然81號文強(qiáng)調(diào)的實(shí)質(zhì)重于形式原則給一些離岸控股公司結(jié)構(gòu)帶來了風(fēng)險，但同時也給某些設(shè)立在非協(xié)定國家（或地區(qū)），但構(gòu)成其他協(xié)定國家（或地區(qū)）稅收居民的控股公司提供了機(jī)會。例如，一家在英屬維爾京群島成立但實(shí)際管理地位于我國香港地區(qū)公司可能會被認(rèn)定為香港的稅收居民并因此能夠享受內(nèi)地與香港稅收安排下的優(yōu)惠待遇。因此對外國公司而言，無論是出于合規(guī)性的目的還是相關(guān)籌劃的考慮，進(jìn)行稅收居民身份的復(fù)核評估無疑都是有所裨益的。
第十三講 預(yù)提所得稅
預(yù)提稅是預(yù)提所得稅的簡稱，它不是一個稅種，而是世界上對這種源泉扣繳的所得稅的習(xí)慣叫法。依據(jù)新《企業(yè)所得稅法》，它是指非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者雖然設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但是取得的所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系時，就其來源于中國境內(nèi)的所得稅采取來源地管轄權(quán)，依照國際通行慣例預(yù)先提取一定的企業(yè)所得稅。可以說它是國家在稅收上地域管轄權(quán)的具體體現(xiàn)和經(jīng)濟(jì)上的實(shí)現(xiàn)形式。
預(yù)提所得稅采用的是源泉扣繳方式。源泉扣繳是稅收征納的重要方式之一，在許多實(shí)體稅種如個人所得稅、增值稅、營業(yè)稅的征納中被廣泛應(yīng)用。
所謂源泉扣繳制度，是指以應(yīng)稅所得支付人為扣繳義務(wù)人，由支付人在向納稅義務(wù)人支付款項(xiàng)時，依法代扣代繳應(yīng)納稅款并直接繳納至國庫的一種稅款征收方式。因?yàn)樵撝贫仁怯伤弥Ц度酥苯涌劾U并上繳國庫的，相當(dāng)于在稅收產(chǎn)生的源泉即予征收，所以被形象地稱為源泉扣繳制度。
根據(jù)《非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》（國稅發(fā)〔2009〕3號，以下簡稱3號文）的規(guī)定，源泉扣繳存在三方法律主體：征稅機(jī)關(guān)、納稅義務(wù)人和扣繳義務(wù)人。納稅行為是通過納稅義務(wù)人負(fù)擔(dān)稅收，扣繳義務(wù)人代為繳納稅收實(shí)現(xiàn)。
第十四講 創(chuàng)投企業(yè)的所得稅
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)是我國的新興產(chǎn)業(yè)，為了促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展，規(guī)范其投資運(yùn)作，鼓勵其投資中小企業(yè)，特別是中小高新技術(shù)企業(yè)，國家為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)提供了非常優(yōu)惠的稅收政策，現(xiàn)擇要說明如下：
《企業(yè)所得稅法》對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的優(yōu)惠政策予以吸收，《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第97條規(guī)定：“……對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年以上的，可以按照其投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額。當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。”另外，《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，企業(yè)納稅年度發(fā)生的虧損，準(zhǔn)予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補(bǔ)，但結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過5年；《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定，所稱虧損，是指企業(yè)依照《企業(yè)所得稅法》和本條例的規(guī)定將每一納稅年度的收入總額減除不征稅收入、免稅收入和各項(xiàng)扣除后小于零的數(shù)額。由此可見，投資額的抵扣應(yīng)當(dāng)包括在“各項(xiàng)扣除”之列。但對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應(yīng)納稅所得額的抵扣時限上，《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第97條中并未對在以后年度多長時間內(nèi)進(jìn)行抵扣加以限定。雖然《企業(yè)所得稅法》第18條規(guī)定了虧損的結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過5年。但是這并不意味著投資額的結(jié)轉(zhuǎn)年限也應(yīng)當(dāng)參照此規(guī)定。鑒于《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第97條并沒有明確規(guī)定，有人認(rèn)為，對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年以上的，可以按照其投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，直至抵扣完為止，是一種無期限的加計扣除優(yōu)惠。當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的應(yīng)納稅所得額不足以抵扣的，可以在以后實(shí)現(xiàn)的應(yīng)納稅所得額中抵扣，直至全部抵扣完為止。這雖然有一定的道理，但是投資者在實(shí)際每年計算時應(yīng)當(dāng)注意“不超過5年”和“無期限”在形式上的矛盾。必要時，要進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整計算，把權(quán)利用盡。另外，在特定情況下可能更為復(fù)雜。在涉及特定年度中，認(rèn)定選擇何種扣除（虧損扣除還是投資額扣除）作為當(dāng)年所得稅的抵扣是另一個復(fù)雜的問題；有關(guān)這方面的問題，我們只能希望國家稅務(wù)總局能進(jìn)一步作出更為明確的規(guī)定。
為進(jìn)一步落實(shí)新《企業(yè)所得稅法》的原則規(guī)定，國家稅務(wù)總局頒布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于實(shí)施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕87號，以下簡稱87號文）。至此，由于與時俱進(jìn)以及配套法規(guī)的更新需要，87號文取代了31號文的規(guī)定。
在中國境內(nèi)設(shè)立的公司制創(chuàng)投企業(yè)，其中國稅務(wù)居民企業(yè)的地位是毫無爭議的，需就其全球所得繳納中國企業(yè)所得稅，但是其從投資于中國境內(nèi)企業(yè)取得的股息收入一般可以免征企業(yè)所得稅。
同時，境內(nèi)成立的公司制創(chuàng)投企業(yè)還可以享受一定的稅收優(yōu)惠。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第31條以及《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第97條的規(guī)定，采取股權(quán)投資方式投資于未上市中小高新技術(shù)企業(yè)的創(chuàng)投企業(yè)，可按該創(chuàng)投企業(yè)對中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%，在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣其應(yīng)納稅所得額；當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。認(rèn)定中小高新技術(shù)企業(yè)的主要條件是企業(yè)職工人數(shù)不超過500人，年銷售額不超過2億元，資產(chǎn)總額不超過2億元。
除非預(yù)計未來股息收入遠(yuǎn)高于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，否則境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的整體稅負(fù)將高于離岸基金。
但是，由于上述投資抵免的稅收優(yōu)惠的存在，如果境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的投資額足夠大，可能在很長一段時間內(nèi)都無需繳納企業(yè)所得稅；而且境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)可以在境內(nèi)利用免稅的股息收入進(jìn)行再投資。因此，VC/PE需要根據(jù)未來的發(fā)展戰(zhàn)略和盈利預(yù)測，綜合考慮各方面因素，確定其組織形式和投資架構(gòu)。
值得一提的是，具備法人地位的創(chuàng)投企業(yè)有時會面臨雙重征稅問題。創(chuàng)投企業(yè)需就其自身經(jīng)營所得繳納企業(yè)所得稅（從其所投資企業(yè)取得的投資收益除外），之后分配其外國投資者和個人投資者的股息仍需交納所得稅。與此進(jìn)一步相關(guān)的問題是，中國公司制創(chuàng)投企業(yè)的不同投資者就其從創(chuàng)投企業(yè)取得的投資收益面臨不同的稅收待遇。境外法人投資者須就其從境內(nèi)創(chuàng)投企業(yè)收取的股息分配繳納10%中國預(yù)提所得稅（境內(nèi)法人投資者從創(chuàng)投企業(yè)取得的投資收益可豁免繳納企業(yè)所得稅），而自然人投資者則可能需就其從創(chuàng)投企業(yè)取得的股息繳納20%的個人所得稅。可見目前稅法的規(guī)定并不利于境外法人投資者和自然人投資者直接投資于中國公司制創(chuàng)投企業(yè)。
根據(jù)新修訂的《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)所產(chǎn)生的收益，應(yīng)當(dāng)由其自然人投資方和法人投資方按照各自所分得的收益，分別繳納個人所得稅和企業(yè)所得稅。最近出臺的《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅〔2008〕159號，以下簡稱159號文）通知則在新《企業(yè)所得稅法》的體系下明確了合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，規(guī)定合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人；合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。此規(guī)定避免了公司制VC/PE可能出現(xiàn)的重復(fù)征稅問題。
其實(shí)，在159號文出臺以前，部分省市的稅務(wù)機(jī)關(guān)對有限合伙制VC/PE的稅務(wù)問題已經(jīng)按照合伙企業(yè)“先分后稅”的原則出臺了一些地方性規(guī)定。比如，上海市和北京市均規(guī)定，以有限合伙形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的經(jīng)營所得和其他所得，應(yīng)當(dāng)由合伙人分別繳納所得稅。這些地方性規(guī)定與159號文的規(guī)定基本上一致。
附：《資本運(yùn)作稅法實(shí)務(wù)》目錄
第一章 資本運(yùn)作稅務(wù)法律實(shí)務(wù)概述
第一節(jié) 稅法和資本運(yùn)作的關(guān)系
第二節(jié) 資本運(yùn)作稅法框架
第三節(jié) 資本運(yùn)作稅收實(shí)務(wù)的綱領(lǐng)性文件
第四節(jié) 資本運(yùn)作稅務(wù)法律服務(wù)
第二章 企業(yè)設(shè)立和投資中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 個人所得稅
第三節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第四節(jié) 土地增值稅
第五節(jié) 契稅
第六節(jié) 印花稅
第三章?股權(quán)收購中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 個人所得稅
第三節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第四節(jié) 土地增值稅
第五節(jié) 契稅
第六節(jié) 印花稅
第四章?資產(chǎn)收購中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第三節(jié) 土地增值稅
第四節(jié) 契稅
第五節(jié) 印花稅
第五章 企業(yè)分立中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第三節(jié) 土地增值稅
第四節(jié) 契稅
第五節(jié) 印花稅
第六章?企業(yè)合并中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第三節(jié) 土地增值稅
第四節(jié) 契稅
第五節(jié) 印花稅
第七章?債務(wù)重組中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第三節(jié) 土地增值稅
第四節(jié) 契稅
第五節(jié) 印花稅
第八章?企業(yè)法律形式變更中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 企業(yè)所得稅
第二節(jié) 整體變更中的個人所得稅
第三節(jié) 流轉(zhuǎn)稅
第四節(jié) 印花稅
第九章 企業(yè)清算中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 清算企業(yè)的稅務(wù)問題
第二節(jié) 清算企業(yè)股東的稅務(wù)問題
第三節(jié) 清算企業(yè)債權(quán)人的稅務(wù)問題
第四節(jié) 企業(yè)清算的后續(xù)事宜
第十章 跨境資本運(yùn)作中的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 居民企業(yè)和非居民企業(yè)
第二節(jié) 境外投資
第三節(jié) 稅收協(xié)定
第四節(jié) 預(yù)提所得稅
第十一章 資本運(yùn)作涉及特殊主體時的稅法實(shí)務(wù)
第一節(jié) 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)
第二節(jié) 合伙企業(yè)
第三節(jié) 股權(quán)激勵中的個人所得稅
附件：
1、企業(yè)所得稅法與其實(shí)施條例條文對照表
2、關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知
3、企業(yè)重組業(yè)務(wù)所得稅管理辦法
4、關(guān)于企業(yè)清算業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知
《資本運(yùn)作稅法實(shí)務(wù)》一書已由法律書版社出版，作者張?zhí)m田律師為國浩律師事務(wù)所資深合伙人。本書是第一部由中國執(zhí)業(yè)律師從實(shí)務(wù)角度就資本運(yùn)作稅法問題撰寫的專著，內(nèi)容充實(shí)具體，筆筆落到實(shí)處，對工作在第一線的法律工作者具有很大的指導(dǎo)意義。