Q1 律商聯(lián)訊：您負(fù)責(zé)的《上市公司證券合規(guī)法律服務(wù)產(chǎn)品》獲得第二屆國浩法律服務(wù)產(chǎn)品大賽特等獎。在您看來，這個(gè)服務(wù)產(chǎn)品獲得認(rèn)可的最重要的原因是什么？

黃江東律師：

產(chǎn)品獲得市場及業(yè)內(nèi)人士的認(rèn)可，最主要的還是做到了順勢而為：一是順應(yīng)資本市場強(qiáng)監(jiān)管、嚴(yán)監(jiān)管的趨勢，二是順應(yīng)上海金融中心的定位，三是順應(yīng)國浩作為證券法律服務(wù)頭部律所的優(yōu)勢。

我認(rèn)為，任何法律服務(wù)產(chǎn)品要富有生命力，除了上述，也離不開專業(yè)的團(tuán)隊(duì)、契合企業(yè)需求的服務(wù)內(nèi)容以及良好的社會效果。

我?guī)ьI(lǐng)的國浩金融證券合規(guī)業(yè)務(wù)委員會專注并深耕于上市公司證券合規(guī)法律服務(wù)，經(jīng)辦過大量證券合規(guī)項(xiàng)目，擁有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。我本人曾在證券監(jiān)管系統(tǒng)工作15年，比較熟悉證券監(jiān)管。同時(shí)，我們也注重對資本市場法律法規(guī)及應(yīng)用的持續(xù)、深入研究，發(fā)表了一系列研究成果，在證券業(yè)界及學(xué)界具有相當(dāng)影響力，出版了專著《證券法治新圖景——新

具體到本產(chǎn)品，法律服務(wù)分為日常證券合規(guī)與危機(jī)應(yīng)對證券合規(guī)。日常證券合規(guī)法律服務(wù)針對上市公司及其“關(guān)鍵少數(shù)”的常見、高發(fā)證券合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，協(xié)助上市公司搭建合規(guī)體系、制定合規(guī)管理計(jì)劃、督促計(jì)劃落地執(zhí)行、提升公司合規(guī)能力建設(shè)，旨在預(yù)防及避免合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。危機(jī)應(yīng)對證券合規(guī)法律服務(wù)則是當(dāng)上市公司及其“關(guān)鍵少數(shù)”因證券違法違規(guī)受行政調(diào)查或者刑事調(diào)查時(shí)，協(xié)助相關(guān)主體恰當(dāng)應(yīng)對調(diào)查、出具法律意見、代理陳述申辯，將違法違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)和負(fù)面影響降至最低。本產(chǎn)品契合了政策層面對于“企業(yè)合規(guī)”的內(nèi)生和剛性需求，幫助上市公司及相關(guān)主體降低證券違法違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，保障公司穩(wěn)健發(fā)展，有利于實(shí)現(xiàn)多方共贏。

Q2 律商聯(lián)訊：好的服務(wù)一定是能解決服務(wù)對象的痛點(diǎn)。就目前來看，您認(rèn)為上市公司證券合規(guī)的痛點(diǎn)有哪些？

黃江東律師：

上市公司證券合規(guī)最典型的內(nèi)容包括公司治理合規(guī)、信息披露合規(guī)、股份交易合規(guī)、高管行為合規(guī)、關(guān)聯(lián)交易合規(guī)等等，這些問題與每一個(gè)上市公司都息息相關(guān)，具有普遍性。當(dāng)前證券監(jiān)管的法律法規(guī)要求高、監(jiān)管執(zhí)法嚴(yán)、法律責(zé)任重，與相當(dāng)部分上市公司合規(guī)的意識和能力跟不上的矛盾十分突出，這給上市公司帶來的挑戰(zhàn)必須引起高度重視。

上市公司證券合規(guī)的痛點(diǎn)和成因主要有以下幾點(diǎn)：

一是公司治理嚴(yán)重失范。盡管公司在上市時(shí)經(jīng)過了一系列的改造、輔導(dǎo)，但很多上市公司的治理結(jié)構(gòu)“形似而神不至”，仍存在嚴(yán)重缺陷。三會運(yùn)作流于形式，老板“一言堂”現(xiàn)象明顯，對大股東、實(shí)控人缺乏有效制約，以至于資金占用、違規(guī)擔(dān)保、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易頻發(fā)。可以說，上市公司出現(xiàn)的一切嚴(yán)重問題都可以追溯到公司治理失范這個(gè)根本上。

二是合規(guī)意識明顯不足。公司上市后，很多實(shí)控人、高管還沒有意識到監(jiān)管機(jī)構(gòu)對上市公司有更高、更多的合規(guī)要求，還按過去的習(xí)慣思維行事；有的認(rèn)為信息披露上出點(diǎn)問題沒什么大不了；更有甚者，挖空心思蓄意違規(guī)，乃至系統(tǒng)造假、惡意掏空上市公司。

三是合規(guī)能力較為欠缺。有的公司確屬“無知違法”，碰了紅線而不自知。有的公司在并購交易過程中商定的交易方案居然是涉嫌內(nèi)幕交易的，相關(guān)高管人員的合規(guī)能力明顯不足。

四是合規(guī)投入相對較少。多數(shù)公司并沒有專職的合規(guī)人員，往往由董辦人員兼任，對合規(guī)工作重視不夠。平時(shí)對合規(guī)培訓(xùn)、檢查、問責(zé)不夠重視，資源投入較少。

Q3 律商聯(lián)訊：您認(rèn)為資本市場的“嚴(yán)刑峻法”時(shí)代已經(jīng)到來，您判斷的依據(jù)是什么？

黃江東律師：

第一，政策層面強(qiáng)調(diào)“零容忍”。2020年6月，國務(wù)院副總理劉鶴在陸家嘴論壇致辭中首次提出資本市場要堅(jiān)持“建制度、不干預(yù)、零容忍”。2020年國務(wù)院金融委公開的七次會議中，四次提及“零容忍”。“零容忍”無疑已成為證券監(jiān)管執(zhí)法的主基調(diào)和關(guān)鍵詞。2021年7月，中辦、國辦聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》，這是我國資本市場歷史上第一次如此高規(guī)格地發(fā)布關(guān)于打擊證券違法行為的專門文件，其中對完善證券違法犯罪法律責(zé)任、建立健全從嚴(yán)打擊證券違法執(zhí)法司法體制、強(qiáng)化重大證券違法犯罪案件懲治等作出重要部署，是我國資本市場當(dāng)前和今后較長一段時(shí)期全方位加強(qiáng)和改進(jìn)證券監(jiān)管執(zhí)法工作的綱領(lǐng)性文件。

第二，法律層面彰顯“用重典”。2020年3月1日實(shí)施的《證券法》大幅提高了證券違法行為的行政法律責(zé)任，罰款倍數(shù)提升至1至10倍，固定金額罰款基本提升了5至10倍，如對欺詐發(fā)行最高可處2000萬元罰款，對操縱市場和信息披露違法行為最高可處1000萬元罰款。在首例適用新《證券法》作出行政處罰的“某公司財(cái)務(wù)造假案”中，違法主體罰款合計(jì)高達(dá)1,450萬元，引起市場震動。同時(shí)，新《證券法》創(chuàng)設(shè)性地規(guī)定了“中國版”證券集體訴訟制度，首例證券集體訴訟案件（康美藥業(yè)虛假陳述案）已落地，民事賠償也將成為震懾證券違法行為的有力“武器”。此外，《刑法修正案（十一）》、兩高關(guān)于操縱市場及利用未公開信息交易司法的解釋出臺，加大了對證券犯罪的刑事處罰力度。構(gòu)建行政執(zhí)法、民事追償和刑事懲戒的立體式追責(zé)體系，切實(shí)提升了違法違規(guī)成本，強(qiáng)化了監(jiān)管執(zhí)法震懾，資本市場“嚴(yán)刑峻法”的時(shí)代已經(jīng)到來。

第三，執(zhí)法層面實(shí)行“嚴(yán)監(jiān)管”。注冊制下，發(fā)行端準(zhǔn)入方式的市場化改革能否順利施行，在很大程度上取決于后端的監(jiān)管執(zhí)法是否有效，為此，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在提高監(jiān)管的科學(xué)化、規(guī)范化、專業(yè)化、精細(xì)化水平上不斷下功夫。貫徹“零容忍”監(jiān)管理念的同時(shí)，強(qiáng)調(diào)精準(zhǔn)打擊“關(guān)鍵少數(shù)”及“追首惡”；從嚴(yán)從快查處欺詐發(fā)行、財(cái)務(wù)造假、內(nèi)幕交易、操縱市場等重大案件過程中，強(qiáng)化與司法機(jī)關(guān)和相關(guān)部委的工作協(xié)同；提出進(jìn)一步壓實(shí)中介機(jī)構(gòu)“看門人”的職責(zé)，以督促中介機(jī)構(gòu)勤勉盡責(zé)為抓手，進(jìn)一步提升上市公司的質(zhì)量。《證券市場禁入規(guī)定》《證券期貨違法行為行政處罰辦法》等配套規(guī)則陸續(xù)出臺，也為證券監(jiān)管執(zhí)法工作保駕護(hù)航。

Q4 律商聯(lián)訊：對于上市公司而言，在上述時(shí)代背景下，面對這些痛點(diǎn)時(shí)，最需要注意的三大合規(guī)問題是什么？為何？

黃江東律師：

對于上市公司來說，最為常見的合規(guī)問題主要有以下幾種：

第一，信息披露違規(guī)。信息披露違規(guī)可分為虛假記載、重大遺漏、誤導(dǎo)性陳述、未按規(guī)定披露四種。虛假記載簡單說就是“造假”，把沒有的事說成有，通常有虛構(gòu)收入、利潤、資產(chǎn)、存貨、現(xiàn)金流等，這也是最為常見的。重大遺漏就是該披露的事不披露，有的公司“報(bào)喜不報(bào)憂”，往往把利空信息，如重大訴訟、公司或其董監(jiān)高的負(fù)面信息等隱瞞不報(bào)。誤導(dǎo)性陳述介于上述兩者之間，即雖然披露了信息，但沒有把事情講清楚、完整、全面，容易使人誤導(dǎo)，往往是有意無意地忽視了前提、條件、風(fēng)險(xiǎn)等因素。這三種是實(shí)質(zhì)性的信息披露違規(guī)。還有一種形式上的信息披露違規(guī)，如沒有符合信息披露的時(shí)間要求、違反公平性要求等，這就是未按規(guī)定披露。值得說明的是，雖然日常經(jīng)常提及財(cái)務(wù)造假、資金占用、違規(guī)擔(dān)保等事由，但落在證券法上的“抓手”就是信息披露違規(guī)。

第二，內(nèi)幕交易問題。簡單來說，只有需要披露的信息才可能成為內(nèi)幕信息，進(jìn)而才可能構(gòu)成內(nèi)幕交易。敏感信息只有在披露之前才可能引發(fā)內(nèi)幕交易，如果已披露了，則成為公開信息，當(dāng)然也就談不上內(nèi)幕交易。內(nèi)幕信息的源頭在哪里？在上市公司。內(nèi)幕信息的知情人是哪些？主要是上市公司董監(jiān)高、大股東、實(shí)控人等“關(guān)鍵少數(shù)”。從實(shí)踐來看，還有一個(gè)問題是這些“關(guān)鍵少數(shù)”利用信息優(yōu)勢借機(jī)牟利。

第三，資本運(yùn)作相關(guān)問題。資本運(yùn)作極易引發(fā)違規(guī)。有的上市公司出于提高市值的需求，與市場機(jī)構(gòu)合作，委托其進(jìn)行以二級市場股票買賣為內(nèi)容的所謂“市值管理”，甚至上市公司大股東也出資參與其中。市值管理本身不是壞事，但偏離了正道，就變成了以“偽市值管理之名操縱市場”，走向違法違規(guī)。另外，在股份回購、定向增發(fā)、股權(quán)激勵、兼并收購等資本運(yùn)作中，也經(jīng)常容易發(fā)生信息披規(guī)、內(nèi)幕交易、利益輸送、掏空上市公司等違規(guī)行為。

Q5 律商聯(lián)訊：針對這些合規(guī)問題，從具體操作上，您對上市公司有什么建議嗎？

黃江東律師：

基于上市公司證券合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)急劇加大與其合規(guī)管理能力明顯不足的矛盾，建議上市公司在當(dāng)前及今后相當(dāng)長一段時(shí)間內(nèi)，應(yīng)當(dāng)把加強(qiáng)上市公司證券合規(guī)工作作為一項(xiàng)重要的基礎(chǔ)工作來做。

從上市公司本身來看，建議其充分認(rèn)識到做好證券合規(guī)的重要性、緊迫性，提高做好證券合規(guī)的積極性、主動性，從提升思想意識、規(guī)范公司治理、加強(qiáng)組織建設(shè)、增強(qiáng)合規(guī)能力、加大合規(guī)投入等方面著手，切實(shí)把證券合規(guī)工作抓好抓實(shí)。從控股股東、實(shí)控人的角度來看，建議其通過公司治理機(jī)制發(fā)揮作用，督導(dǎo)上市公司做好證券合規(guī)管理，尤其要避免因?yàn)榭毓晒蓶|、實(shí)控人的原因引發(fā)不合規(guī)行為。

俗話說，與其救火，不如消防；與其治病，不如保健。證券合規(guī)工作對于上市公司而言，應(yīng)正如消防、保健，著眼于把違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)消滅、控制在萌芽狀態(tài)，正所謂“上醫(yī)治未病”，如此方可行穩(wěn)致遠(yuǎn)、基業(yè)長青。

Q6 律商聯(lián)訊：在這一新的時(shí)代背景下，您認(rèn)為，對于從事證券合規(guī)業(yè)務(wù)的律師的挑戰(zhàn)和機(jī)遇在哪里？

黃江東律師：

如前所述，資本市場基礎(chǔ)法律制度趨嚴(yán)、監(jiān)管政策“零容忍”、行政執(zhí)法和刑事追責(zé)力度加大、資本市場民事訴訟興起等，這些都對上市公司及其“關(guān)鍵少數(shù)”提出了更新、更細(xì)、更嚴(yán)格的合規(guī)要求。在此背景下，證券合規(guī)法律服務(wù)的價(jià)值日益凸顯，為律師從事證券合規(guī)業(yè)務(wù)帶來巨大的展業(yè)機(jī)會。

當(dāng)然，證券合規(guī)法律服務(wù)的專業(yè)性較強(qiáng)，所服務(wù)的上市公司及其董監(jiān)高等在資本市場的影響力較大，因此，律師自身的從業(yè)背景、專業(yè)能力、綜合實(shí)力等也應(yīng)過硬。

Q7 律商聯(lián)訊：證券合規(guī)律師如何更好地面對這些挑戰(zhàn)和機(jī)遇，您有什么建議？

黃江東律師：

要更好地抓住上述機(jī)遇，我建議證券合規(guī)律師可以從這幾個(gè)方面不斷提高自身的綜合實(shí)力：

第一，要對法律法規(guī)非常熟悉，深入細(xì)致地研究具體的證券交易規(guī)則。我個(gè)人十分注重專業(yè)研究，每年都要寫幾十篇專業(yè)文章，去年年底我們團(tuán)隊(duì)也出版了一本證券法方面的專著——《證券法治新圖景——

第二，要注重經(jīng)驗(yàn)積累。證券領(lǐng)域不少合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)并不那么清晰，需要在個(gè)案中進(jìn)行評估，有很多問題來源于實(shí)踐工作經(jīng)驗(yàn)的積累和總結(jié)。作為證券合規(guī)律師，不僅需要掌握法律規(guī)則，還需要長時(shí)間的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)積累。這包括自己要多辦案，接觸、處理的合規(guī)多了，自然經(jīng)驗(yàn)就更豐富了。另外，通過學(xué)習(xí)其他案例也是一種間接的積累經(jīng)驗(yàn)的方法。但是，俗話說得好，紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行。紙面的學(xué)習(xí)永遠(yuǎn)替代不了親身實(shí)踐。

第三，要對企業(yè)的經(jīng)營狀況熟悉和了解。企業(yè)業(yè)務(wù)跟合規(guī)之間存在一種緊張關(guān)系，合規(guī)實(shí)際上是在動態(tài)中尋找平衡。如果不了解具體業(yè)務(wù)，那么也很難對合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)作準(zhǔn)確的評估和衡量。因此，對企業(yè)的業(yè)務(wù)有深度理解是非常必要的。

Q8 律商聯(lián)訊：很多律所都設(shè)有業(yè)務(wù)委員會，但少有能像國浩這樣以業(yè)務(wù)委員會為單元來打造法律服務(wù)產(chǎn)品。選擇這種方式的原因是什么？它未來會是律所提供法律服務(wù)的一種新方式嗎？

黃江東律師：

以業(yè)務(wù)委員會為單元來打造法律服務(wù)產(chǎn)品的初衷在于匯聚國浩專業(yè)力量、整合地緣優(yōu)勢、發(fā)揮多方合力。國浩金融證券合規(guī)業(yè)務(wù)委員會共有委員逾40名、遍布全國近30個(gè)辦公室，在合規(guī)與監(jiān)管領(lǐng)域聚集了眾多國浩業(yè)務(wù)人才，累積了豐富的證券合規(guī)與監(jiān)管的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。而且國浩全國辦公機(jī)構(gòu)的龐大資源體系可以有力地支持業(yè)務(wù)委員會為本地區(qū)的客戶提供證券合規(guī)法律服務(wù)。

我認(rèn)為以業(yè)務(wù)委員會為單位提供法律服務(wù)是值得嘗試、借鑒與推廣的一種方式，較好地發(fā)揮了大律所內(nèi)部整合的優(yōu)勢，合規(guī)律師大家互相學(xué)習(xí)、交流，有利于提升團(tuán)隊(duì)整體的專業(yè)水平。同時(shí)，合規(guī)業(yè)務(wù)委員會的律師分布在全國各地，有利于第一時(shí)間接觸、服務(wù)到當(dāng)?shù)乜蛻簦l(fā)揮網(wǎng)絡(luò)價(jià)值。

Q9 律商聯(lián)訊：您工作的同時(shí)還在三所大學(xué)兼任導(dǎo)師，且多有著述。就此，您是否可以和年輕律師分享一下您的心得？

黃江東律師：

我想與青年律師分享幾點(diǎn)體會：第一，不要急功近利，多做打基礎(chǔ)利長遠(yuǎn)的事；第二，形成良好的習(xí)慣，打造內(nèi)在自我激勵的驅(qū)動力；第三，找到自己的目標(biāo)，有目標(biāo)就有前進(jìn)的方向，并且調(diào)動一切積極因素去實(shí)現(xiàn)；第四，和團(tuán)隊(duì)一起進(jìn)步，一個(gè)人可能跑得快，一群人才能跑得遠(yuǎn)。

受訪嘉賓

黃江東，法學(xué)博士，國浩金融證券合規(guī)業(yè)務(wù)委員會主任，國浩上海合伙人。華東政法大學(xué)兼職教授，上海仲裁委員會仲裁員、深圳國際仲裁院仲裁員。中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會理事，上海市涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制專業(yè)人員名錄庫首批成員。原某證券監(jiān)管部門處長，曾在證監(jiān)系統(tǒng)工作近15年。自2019年加入國浩以來，專注于證券合規(guī)及爭議業(yè)務(wù)領(lǐng)域，擔(dān)任多家上市公司、私募機(jī)構(gòu)常年或?qū)ｍ?xiàng)法律顧問。發(fā)表專業(yè)文章40余篇，開展各類講座百余次，出版專著《證券法治新圖景——新證券法下的監(jiān)管與處罰》。