文| 管建軍
近年來，中國企業(yè)走出去的步伐明顯加快。我們來看一組數(shù)據(jù)：2014年中國企業(yè)跨境投資突破千億美元；2015年超過1100億美元；2016年前三季度，中國企業(yè)海外并購交易量比上一年度增長35%，中國企業(yè)海外并購交易值比上一年度增長165%。也就是說，中國企業(yè)海外并購的數(shù)量明顯增加，交易金額有更大的增加。
我們再回顧幾個中國企業(yè)跨境并購?fù)顿Y的幾個案例：
2016年中國海航集團以60億美金（約400億元人民幣）收購了美國信息技術(shù)企業(yè)英邁(Ingram Micro) ，這創(chuàng)下了中國企業(yè)收購美國IT企業(yè)最高記錄。
巨人網(wǎng)絡(luò)以44億美元（約300億元人民幣）收購凱撒娛樂（CAESARS）旗下移勱休閑社交游戲業(yè)務(wù)公司Playtika，這是中國企業(yè)在海外最大的游戲行業(yè)并購案。
萬達集團以35億美元（約230億元人民幣）收購美國傳奇影業(yè)（Legendary Entertainment），這也中國企業(yè)在海外最大的文化產(chǎn)業(yè)并購案。
上海電力以17.7億美元（約120億元人民幣）收購了巴基斯坦卡拉奇電力公司。這家公司是巴基斯坦唯一一家從事發(fā)、輸、配、售電及電力服務(wù)的縱向一體化業(yè)務(wù)的電力公司。
其他如中國化工并購瑞士先正達、美的要約收購德國庫卡機器人、安邦保險先后收購美國信保人壽保險公司（FGL）、勞埃德銀行、紐約華爾道夫酒店，復(fù)星、騰訊等實施的一系列收購等等。
上述數(shù)據(jù)及案例也反映出中國跨境并購?fù)顿Y存在以下特點：
1.主要集中在高端制造業(yè)、房地產(chǎn)、生物醫(yī)藥、文化娛樂和交通運輸?shù)刃袠I(yè)；
2.大宗交易在明顯增加， 超過10億美元的大宗交易占交易總額的57%；
3.機遇與風險同在。
大額跨境并購?fù)顿Y蘊涵著很多風險，成功走出去離不開風險控制制度的正常運轉(zhuǎn)，法律風險防范與控制是整個風險控制中的重要一環(huán)。
一、中國企業(yè)走出去的主要形式及動因
(一) 中國企業(yè)走出去的主要形式
中國企業(yè)走出去主要有三種形式：境外投資或收購實體企業(yè)；境外承包工程；境外勞務(wù)合作。其中，境外投資或收購占主要部分。
(二) 中國企業(yè)走出去的主要動因
1.獲取資源。因為境內(nèi)人均資源匱乏，環(huán)境保護成本上升。
2.搶占國際市場。因為境內(nèi)市場飽和、產(chǎn)能過剩，要充分利用兩種資源、兩種市場。
3.收購境外品牌、技術(shù)、設(shè)備。
4.產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移全球化。
5.境內(nèi)勞工維權(quán)意識增強、人口紅利逐漸消失。
6.匯率因素及全球資產(chǎn)配置。
二、中國企業(yè)走出去面臨的主要風險
(一) 政治風險
跨境投資并購項目中不僅存在法律風險，還存在政治風險。比如中國緬甸石油天然氣管道項目就具有很強的地緣政治色彩，該項目歷經(jīng)波折，通過六年時間才磋商成功。
再如中海油競投美國尤尼科石油公司，因政治因素被美國方否決，美國眾議院決議該交易“可能危及美國國家安全”。
另外，中國企業(yè)在中東、中亞、非洲、拉美等地區(qū)的很多投資項目，都具有政治風險。
(二) 投資并購的戰(zhàn)略目標存在障礙
投資并購的戰(zhàn)略目標存在障礙也是企業(yè)走出去的風險之一。以四川騰中重工收購悍馬為例，悍馬與國家倡導的低碳環(huán)保、新能源的產(chǎn)業(yè)政策方向相悖，與全球強勁的“綠色、節(jié)能、環(huán)保”主題背道而馳，最終未獲商務(wù)部、發(fā)改委的批準。
(三) 不熟悉目標所在國的外資進入和行業(yè)準入法律
在企業(yè)走出去的過程中，要重視目標所在國的外資進入和行業(yè)準入政策。
在美國，有CFIUS（ Committee on Foreign Investment in the United States），即美國外國投資委員會的國土安全審查。比如三一重工的子公司拉爾斯控股欲收購位于美國俄勒岡州海軍軍事基地附近的4座風力發(fā)電廠項目，后來該項目被奧巴馬總統(tǒng)簽署了禁止令否決。三一重工集團于是在美起訴了奧巴馬總統(tǒng)及其政府，這是第一宗挑戰(zhàn)CFIUS的審核流程案例。2014年美國巡回法庭判決奧巴馬總統(tǒng)及其政府侵犯了三一重工集團的合法權(quán)益，2015年雙方達成了和解。
關(guān)于目標所在國的外資進入和行業(yè)準入政策，在歐盟具有反壟斷審查；澳大利亞具有FIRB的國有企業(yè)并購審查等等。
另外，還有在勞工法、環(huán)境保護法等方面的要求，相關(guān)案例也有很多。TCL收購了法國湯姆遜彩電生產(chǎn)商和阿爾卡特的手機業(yè)務(wù)，其中2.7億歐元的重組費用，絕大部分是裁員的人工安置費。在非洲收購的水電站需要經(jīng)過世界銀行，以及德國、法國等綠色環(huán)保組織的認可等等。
(四) 評估目標公司方面存在缺陷
對目標公司的資產(chǎn)質(zhì)量、財務(wù)狀況、或有事項等缺乏深入調(diào)查了解，以及存在隱瞞的債務(wù)、訴訟糾紛、資產(chǎn)潛在問題等關(guān)鍵情況，都是企業(yè)走出去過程中的重大隱患。
(五) 目標公司反收購
目標企業(yè)的如具有反收購措施，收購也可能會失敗。
(六) 投資并購技巧和談判經(jīng)驗缺乏
投資并購技巧和談判經(jīng)驗缺乏也會導致相關(guān)項目失敗。以中鋁并購力案為例，力拓通過影響媒體制造社會輿論進一步影響政府、監(jiān)管機構(gòu)以及民眾，促使審查期由30天延長到90天，引起澳大利亞民眾對中鋁“國家控制”的強烈抗議。力拓單方面宣布撤銷協(xié)議，只需向中鋁支付1.95億美元的毀約費，而中鋁損失達90億美元。
(七) 投資并購方式及時間因素
投資并購方式及時間也是投資并購要考慮的主要因素，比如要考慮投資方案、融資方式等是否適應(yīng)投資目標和動機，要考慮時間上是否可以保證需要等等。
(八) 文化沖突和整合
將一家企業(yè)收購后，還有很多問題需要面對。王歧山先生說的一句話值得我們思考：“海外并購難道僅是一個‘錢’的問題嗎？你吃得下來？管得了它嗎？” 跨境并購企業(yè)要非常重視文化沖突和整合的問題。
三、中國企業(yè)跨境投資前應(yīng)考慮的若干因素
跨境投資前應(yīng)考慮的因素
1.投什么：投資/收購目標，股權(quán)還是資產(chǎn)，具體狀況。
2.怎么投：如何投資/收購，投資結(jié)構(gòu)，直接收購還是間接控股等。
3.用什么投（投資主體）：
（1）境內(nèi)母公司直接進行海外投資/并購
（2）通過海外離岸公司（SPV）進行海外投資/并購
（3）第三條路徑
4.有哪些限制：境內(nèi)外法律要求，審批/備案、限制、時間。目的國的外資準入制度、公司法律框架、稅務(wù)體制、勞動法律制度、環(huán)保要求、外匯管制要求等。
5.錢哪兒來（融資安排）：自有資金，并購貸款，內(nèi)保外貸，外保外貸。跨境投資并購所需資金規(guī)模一般較大，為避免交易結(jié)構(gòu)過于復(fù)雜對項目執(zhí)行造成的障礙，收購資金需預(yù)先作好妥善安排。
四、中國企業(yè)走出去的合規(guī)風控案例
成功走出去離不開風險控制和風控管理制度的正常運轉(zhuǎn)。合規(guī)、風控管理的失控將會導致企業(yè)走出去的風險劇烈放大，并最終可能導致失敗。接下來我們討論幾個具體的案例，希望能為大家?guī)韱l(fā)。
華為走出去的案例可以說是一個正面案例。華為銷售額2012年就已超過2200多億元人民幣，其中2/3是在海外實現(xiàn)的。在全球140多個國家設(shè)有分支機構(gòu)，有業(yè)務(wù)的國家超過200多個。差不多世界上只要有通訊客戶的地方就會有華為的身影。在華為的全球風險管控中，有以下幾點值得學習:
1.注意遵守世界通用的“游戲規(guī)則”，將合規(guī)融入公司的日常運營中。
2.梳理并明確了合規(guī)管理的責任界面及運作機制。
3.在海外各主要國家設(shè)立合規(guī)官，推進公司在全球的合規(guī)運營。
4.將合規(guī)經(jīng)營融入到各業(yè)務(wù)的場景當中。對出口管制、網(wǎng)絡(luò)安全、貿(mào)易競爭、人力資源管理、反賄賂與反腐敗等合規(guī)業(yè)務(wù)，提供法律指導、識別、評估，明確遵從要求，并提示內(nèi)外部法律風險，協(xié)助各部門開展合規(guī)經(jīng)營活動。
5.注重加強子公司合規(guī)體系組織建設(shè)。大力推動海外各子公司的合規(guī)體系建設(shè)，設(shè)立內(nèi)部機構(gòu)對海外子公司的合規(guī)運營進行監(jiān)督管理，確保子公司合規(guī)情況得到及時監(jiān)控和管理。
6.時刻注意反腐敗和反商業(yè)賄賂。 要求全球員工都遵守《華為員工商業(yè)行為準則》，并且每年度進行全員培訓；同時，要求所有合作伙伴、供應(yīng)商簽署反賄賂誠信廉潔協(xié)議。
7.注意進出口管制風險。嚴格遵守全球各地適用的貿(mào)易法律法規(guī)，通過政策、組織、流程、系統(tǒng)工具等，將合規(guī)要求納入到各職能部門的業(yè)務(wù)之中，建立了端到端的內(nèi)部遵從制度，在外部權(quán)威機構(gòu)的評估審計中獲得高度評價，有效地管控各業(yè)務(wù)單元的進出口管制風險。
8.密切關(guān)注國際局勢變化，保持合規(guī)敏感性，及時有效識別重點國家和地區(qū)的合規(guī)風險，保持與相關(guān)政府主管機構(gòu)、行業(yè)及合作伙伴的溝通交流，構(gòu)筑良好的外部合規(guī)形象，有力地保障華為全球業(yè)務(wù)的穩(wěn)健。
9.注重尊重和保護知識產(chǎn)權(quán)。遵守和運用國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則，通過協(xié)商談判、交叉許可、產(chǎn)品合作等多種途徑解決知識產(chǎn)權(quán)問題。針對惡意知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，通過司法程序維護自身的權(quán)益。
負面案例當然也很多。比如中國航油（新加坡）股份有限公司，由中央直屬大型國企中國航空油料控股公司控股，總部和注冊地均位于新加坡。該公司未能就衍生金融工具的使用建立完善的風險、內(nèi)控措施，導致在石油期貨投機上虧損5.5億美元。還有TCL收購、首鋼收購等等。
五、中國企業(yè)走出去的合規(guī)風險管控注意問題
(一) 注意問題
在中國企業(yè)走出去的過程中，企業(yè)應(yīng)注重哪些問題呢？
1.企業(yè)合規(guī)、風控管理的難度進一步加大。
2.企業(yè)合規(guī)、風控管理的成本進一步增加。
3.特殊的政治經(jīng)濟風險在企業(yè)合規(guī)、風控管理中的地位上升。如政治糾紛、動亂、戰(zhàn)爭、匯率波動及管制、經(jīng)濟制裁、本土企業(yè)保護、國有化等。
4.企業(yè)決策傳導效率降低（核心層作出決策----傳導至執(zhí)行部門----執(zhí)行結(jié)果反饋至核心層），時間更長，風險加大。
(二) 部分建議
為避免或減少“走出去”的風險，建議：
1.明確合規(guī)、風控工作在企業(yè)走出去中的重要性和地位，并根據(jù)國際化業(yè)務(wù)的需求，建立合乎企業(yè)實際需求的組織架構(gòu)并作出職能安排設(shè)置，及時調(diào)整，動態(tài)匹配。
2.建立完善的合規(guī)、風控人才管理體制。要建立完善的跨境合規(guī)、風控人才體制，建立穩(wěn)定、高效、可靠的跨境合規(guī)、風控團隊。
3.建立完善的內(nèi)部審批和授權(quán)制度。跨境投資戰(zhàn)略的推進將不可避免的導致公司業(yè)務(wù)及機構(gòu)的全球化擴展，如何控制權(quán)力的授予和制約成為企業(yè)有序運行的一項重大課題。為此，公司需要建立一套行之有效的審批和授權(quán)的運作機制。
相關(guān)制度包括但不限于：境外項目風險審批權(quán)限制度；境外合規(guī)、風險事項報告制度；境外授權(quán)規(guī)則；境外項目責任人制度等。
4.建立完善的境外投資規(guī)章制度管理機制。例如反腐敗政策、公共領(lǐng)域合規(guī)政策；隱私和數(shù)據(jù)保護政策；并購政策；知識產(chǎn)權(quán)保護政策等。
5.具體投資項目中做好盡職調(diào)查和結(jié)構(gòu)設(shè)計，關(guān)注合同條款。保密協(xié)議、投標文件/報價函、條款清單、收購協(xié)議、相關(guān)輔助文件等等都需要專業(yè)機構(gòu)或人員認真仔細審閱把關(guān)。
6.了解目標國文化和法律差異，熟悉并遵守當?shù)氐姆桑⒎蓻_突的處理與協(xié)調(diào)機制。
7.密切關(guān)注國際局勢變化，保持合規(guī)敏感性。
8.針對特定風險考慮建立針對性的合規(guī)風控機構(gòu)。
9.充分發(fā)揮外部中介機構(gòu)如境內(nèi)外法律顧問的作用。
10.建立良好的企業(yè)合規(guī)、風控文化。
（作者：管建軍，國浩上海辦公室合伙人）